Возможно ли произвести зачет встречных требований в валюте между резидентом и нерезидентом?

Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны (ст. 410 ГК РФ).

Зачет встречных требований и валютные операции

К валютным операциям, в частности, относятся (п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ)):

• приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;
• приобретение нерезидентом у нерезидента и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

При зачете встречных требований по контракту между резидентом и нерезидентом не производится денежных расчетов и, соответственно, указанная операция не относится к валютным операциям.

Валютное законодательство прямо не запрещает проводить зачеты между резидентом и нерезидентом, однако в ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ предусмотрено правило репатриации, согласно которому резидент обязан обеспечить своевременное получение на счет в уполномоченном банке соответствующих сумм в иностранной валюте или валюте РФ.

При осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении резидентами иностранной валюты или валюты Российской Федерации в виде займов нерезидентам резиденты, если иное не предусмотрено Законом N 173-ФЗ, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами) и (или) договорами займа, обеспечить:

• получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (п. 1 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);
• возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные в Российскую Федерацию (не полученные на территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (п. 2 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);
• получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями договоров займа (п. 3 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ).

Частями 2, 4 - 8 ст. 19 Закона N 173-ФЗ предусмотрен закрытый перечень случаев, когда резиденты вправе не зачислять валютную выручку на свои счета в уполномоченных банках или же признаются исполнившими обязанность по репатриации денежных средств.

Наличие вышеуказанных исключений говорит о том, что по общему правилу все остальные взаимозачеты (не упомянутые среди исключений) ведут к нарушению положений Закона N 173-ФЗ о репатриации.

Таким образом, по нашему мнению, прекращение встречных требований путем зачета без фактической оплаты будет являться нарушением валютного законодательства РФ и основанием для привлечения резидента к административной ответственности по ст. 15.25 КоАП РФ, за исключением случаев, прямо предусмотренных валютным законодательством.

Зачет встречных требований по импортному контракту и договору займа

Резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту Российской Федерации при предоставлении резидентом нерезиденту иностранной валюты или валюты Российской Федерации:

• по договору займа, связанному с финансированием геологического изучения, разведки и (или) добычи полезных ископаемых, перечень которых указан в ст. 337 НК РФ, в случае, если указанный договор займа содержит условия о том, что возврат предоставленных денежных средств зависит от факта и объема добычи полезных ископаемых и (или) размера выручки от их реализации и при наступлении указанных в договоре займа условий происходит невозврат денежных средств (п. 8 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);
• при предоставлении резидентом нерезиденту иностранной валюты или валюты Российской Федерации по договору займа, связанному с финансированием инвестиционной и (или) инновационной деятельности, в случае, если при наступлении указанных в договоре займа условий происходит невозврат денежных средств в сумме вклада резидента в уставный капитал, ценные бумаги или приобретение долговых обязательств того же нерезидента, либо в случае если происходит невозврат денежных средств по причине несостоятельности (банкротства) нерезидента, при этом резидент должен отвечать одному из условий, указанных в пп. "а" - "г" п. 10 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ (п. 10 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);
• при проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из заключенных между резидентами и нерезидентами внешнеторговых договоров (контрактов), условиями которых предусмотрено оказание нерезидентам услуг, не указанных в ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ и включенных в перечень услуг, утвержденный Правительством Российской Федерации по согласованию с Банком России (п. 13 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ). Перечень услуг, при оказании которых резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту Российской Федерации в случае проведения зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из заключенных между резидентами и нерезидентами внешнеторговых договоров (контрактов), условиями которых предусмотрено оказание нерезидентам услуг, утвержден Постановлением Правительства РФ от 23.09.2020 N 1516, в который включены услуги, соответствующие отдельным кодам:

1. Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2) (утв. Приказом Росстандарта от 31.01.2014 N 14-ст):

• издание программного обеспечения (58.2);
• разработка компьютерного программного обеспечения (62.01);
• деятельность по обработке данных, предоставление услуг по размещению информации и связанная с этим деятельность (63.11);
• образование высшее (85.22);

2. Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008) (утв. Приказом Росстандарта от 31.01.2014 N 14-ст), а именно:

• услуги по производству компьютеров и периферийного оборудования; отдельные операции процесса производства компьютеров и периферийного оборудования, выполняемые субподрядчиком (26.20.9);
• услуги по производству коммуникационного оборудования отдельные, выполняемые субподрядчиком (26.30.9);
• услуги по представлению лицензий на право использовать компьютерное программное обеспечение (58.29.5);
• услуги в области высшего образования (85.22).

Таким образом, зачет встречных требований по импортному контракту и договору займа возможен в трех случаях:

• если заем, выданный резидентом, используется для финансирования геологического изучения, разведки и (или) добычи полезных ископаемых, перечень которых указан в ст. 337 НК РФ;
• заем связан с финансированием инвестиционной и (или) инновационной деятельности;
• в счет выданного займа оказаны услуги, связанные с IT-технологиями и образованием.

Зачет встречных требований по экспортному контракту

При экспорте товаров (работ, услуг) резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту Российской Федерации в следующих случаях:

• при оплате или возмещении заказчиками (нерезидентами) и (или) иными третьими лицами (нерезидентами) местных расходов резидентов по заключенным ими договорам (контрактам) с нерезидентами при осуществлении деятельности таких резидентов, возникающих в связи с сооружением, реконструкцией или модернизацией резидентами объектов за пределами территории Российской Федерации, - на период строительства, реконструкции или модернизации, по окончании которого оставшиеся средства подлежат переводу на счета резидентов, открытые в уполномоченных банках (п. 2 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);
• при проведении зачета встречных требований по обязательствам между осуществляющими рыбный промысел за пределами территории Российской Федерации резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям), а также между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними договорам (соглашениям), а также при проведении зачета встречных требований по обязательствам между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами в случае, если расчеты между ними осуществляются через специализированные расчетные организации, созданные международными организациями в области международных перевозок, членами которых являются такие транспортные организации - резиденты, и в случае, если расчеты между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами осуществляются в соответствии с принятыми международными организациями в области международных перевозок правилами, устанавливающими порядок проведения взаиморасчетов за международные перевозки и связанные с ними услуги (п. 4 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);
• при проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами (п. 5 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);
• при зачислении иностранной валюты или валюты Российской Федерации на счета транспортных организаций - резидентов в банках за пределами территории Российской Федерации - в целях оплаты возникающих у таких транспортных организаций за пределами территории Российской Федерации расходов, связанных с оплатой аэронавигационных, аэропортовых, портовых сборов и иных обязательных сборов на территориях иностранных государств, расходов, связанных с обслуживанием находящихся за пределами территории Российской Федерации воздушных, речных, морских судов и иных транспортных средств таких транспортных организаций и их пассажиров, а также расходов для обеспечения деятельности находящихся за пределами территории Российской Федерации филиалов, представительств и иных подразделений таких транспортных организаций (п. 6 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);
• при проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из заключенных между резидентами, осуществляющими экспорт газа природного в газообразном состоянии, и нерезидентами договоров, предусматривающих куплю-продажу газа природного в газообразном состоянии, и договоров, предусматривающих обязательства нерезидентов перед указанными резидентами в связи с транзитом газа природного в газообразном состоянии через территории иностранных государств (п. 7 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);
• при проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из договоров об оказании услуг международной электросвязи, включая услуги международного роуминга, между нерезидентом и резидентом, являющимися операторами международной электросвязи, в том числе если расчеты между ними осуществляются с участием специализированных расчетных организаций, зарегистрированных на территориях государств - членов Международного союза электросвязи (п. 11 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);
• при зачислении иностранной валюты или валюты Российской Федерации на счета, открытые в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, российскими государственными образовательными организациями высшего образования и их филиалами, находящимися за пределами территории Российской Федерации, по договорам об образовании с физическими лицами - нерезидентами, предусматривающим оказание образовательных услуг за пределами территории Российской Федерации (п. 12 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ).

При этом следует обратить внимание на оформление соответствующих сделок и платежных поручений, которые должны подтверждать, что денежные средства от нерезидентов поступили на счета резидентов, открытые в банках за пределами Российской Федерации, в соответствии с условиями, установленными в соответствующих пунктах ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ. В противном случае непоступление выручки от экспортных контрактов на счета резидента, открытые в уполномоченном банке, может быть квалифицировано уполномоченными органами по ст. 15.25 КоАП РФ.

Требования п. 1 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ не применяются в отношении внешнеторговых договоров (контрактов), заключенных между резидентами и нерезидентами, сумма обязательств по которым определена в иностранной валюте и (или) условиями которых предусмотрена оплата в иностранной валюте, за исключением внешнеторговых договоров (контрактов), заключенных между резидентами и нерезидентами, сумма обязательств по которым определена в иностранной валюте и (или) условиями которых предусмотрена оплата в иностранной валюте, предусматривающих передачу резидентами нерезидентам товаров, классифицируемых в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) в позициях 0302 - 0308, 0511 91 909 0, 2501 00 - 2522, 2524 - 2530, 2601 - 2704 00 (кроме 2601 11 000 0, 2601 12 000 0), 2709 00, 2710, 2711, 2712 - 2713, 2715 00 000 0, 2902, 4401 - 4403, 4407, 7101 - 7103 (кроме 7102 39 000 0, 7103 91 000 - 7103 99 000 8), 7112, 7204, 7302, 7401 00 000 0, 7404 00, 7501, 7503 00, 7602 00, 7802 00 000 0, 7902 00 000 0, 8002 00 000 0, 8101 97 000 0, 8102 97 000 0, 8103 30 000 0, 8104 20 000 0, 8105 30 000 0, 8107 30 000 0, 8108 30 000 0, 8109 30 000 0, 8110 20 000 0, 8111 00 190 0, 8112 13 000 0, 8112 22 000 0, 8112 52 000 0, 8112 92 210, 8113 00 400 0 (ч. 8 ст. 19 Закона N 173-ФЗ).

Кроме того, при экспорте товаров по внешнеторговым договорам (контрактам), заключенным между резидентами и нерезидентами, сумма обязательств по которым определена в валюте Российской Федерации и условиями которых предусмотрена оплата в валюте Российской Федерации, и предусматривающих передачу резидентами нерезидентам товаров, включенных в единую ТН ВЭД ЕАЭС под кодами 2501 00 - 2522 30 000 0; 2524 - 2526 20 000 0; 2528 00 000 0 - 2530 90 000 9; 2601 - 2621 90 000 0; 2701 - 2703 00 000 0; 2704 00 - 2708 20 000 9; 2709 00 - 2709 00 900 9; 2710 - 2710 99 000 0; 2711 11 000 0; 2711 12 - 2711 19 000 0 (кроме 2711 12 110 0, 2711 12 190 0, 2711 12 940 0, 2711 12 970 0, 2711 13 910 0, 2711 13 970 0, 2711 14 000 1, 2711 14 000 9, 2711 19 000 0); 2711 21 000 0; 2712 - 2713 90 900 0; 2714 - 2714 90 000 0; 2715 00 000 0; 2902; 7101 - 7103 99 000 9 (кроме 7102 39 000 0, 7103 91 000 - 7103 99 000 8); 7112 - 7112 99 000 0; 7204 - 7204 50 000 0; 7401 00 000 0; 7404 00 - 7404 00 990 0; 7501; 7503 00 - 7503 00 900 0; 7602 00 - 7602 00 900 0; 7802 00 000 0; 7902 00 000 0; 8002 00 000 0; 8101 97 000 0; 8102 97 000 0; 8103 30 000 0; 8104 20 000 0; 8105 30 000 0; 8107 30 000 0; 8108 30 000 0; 8109 30 000 0; 8110 20 000 0; 8111 00 190 0; 8112 13 000 0; 8112 22 000 0; 8112 52 000 0; 8112 92 210; 8113 00 400 0, резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках экспортную выручку в следующем порядке (п. 1 ч. 4 ст. 2 Федерального закона от 02.08.2019 N 265-ФЗ (далее - Закон N 265-ФЗ)):

• с 01.01.2020 - в отношении не более 10% суммы внешнеторгового договора (контракт, заключенного между резидентом и нерезидентом;
• с 01.01.2021 - в отношении не более 30% суммы внешнеторгового договора (контракта), заключенного между резидентом и нерезидентом;
• с 01.01.2022 - в отношении не более 50% суммы внешнеторгового договора (контракта), заключенного между резидентом и нерезидентом;
• с 01.01.2023 - в отношении не более 70% суммы внешнеторгового договора (контракта), заключенного между резидентом и нерезидентом;
• с 01.01.2024 - в отношении всей суммы внешнеторгового договора (контракта), заключенного между резидентом и нерезидентом.

При экспорте иных товаров, не указанных в п. 1 ч. 4 ст. 2 Закона N 265-ФЗ, за исключением товаров, включенных в единую ТН ВЭД ЕАЭС под кодами 4401 - 4403 99 000 9, резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках экспортную выручку с 01.01.2020 - в отношении всей суммы внешнеторгового договора (контракта), сумма обязательств по которому определена в валюте Российской Федерации и условиями которого предусмотрена оплата в валюте Российской Федерации (п. 2 ч. 4 ст. 2 Закона N 265-ФЗ).

Положения ч. 4 ст. 2 Закона N 265-ФЗ не применяются в отношении внешнеторговых договоров (контрактов), заключенных между резидентами, являющимися участниками бюджетного процесса на федеральном уровне, федеральными государственными бюджетными (автономными) учреждениями, федеральными государственными унитарными предприятиями, и нерезидентами (ч. 5 ст. 2 Закона N 265-ФЗ).

Таким образом, при экспорте товаров (работ, услуг) возможность зачета встречных требований значительно больше, чем при импорте, особенно если оплата предусмотрена в валюте РФ.

Экспортное финансирование (факторинг)

По договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне - финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п. 1 ст. 824 ГК РФ):

• передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);
• осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);
• осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;
• осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.

То есть операции по экспортному финансированию (факторингу) связаны с расчетами между резидентом (фактором) и нерезидентом (дебитором). В данном случае совершаются международные валютные операции и денежные средства должны поступить от зарубежного источника.

В рамках факторинга складываются специфические отношения, которые носят комплексный характер. Факторинг не является самодостаточной сделкой, напротив, он связан со сделкой купли-продажи и во многом обеспечивает ее.

Кроме того, в договоре факторинга может идти речь не только о финансировании, но и об оказании ряда услуг. В рамках таких отношений могут оказываться бухгалтерские и другие финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п. 2 ст. 824 ГК РФ).

При заключении договора факторинга обязанности, закрепленные ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ, сохраняются у поставщика. Резидент должен обеспечить в сроки, предусмотренные соответствующим внешнеторговым договором (контрактом), получение от нерезидента причитающейся по внешнеторговому договору (контракту) иностранной валюты или валюты Российской Федерации. Если финансовый агент является уполномоченным банком, то иностранная валюта или валюта Российской Федерации должна быть зачислена на его корреспондентский счет. Если финансовый агент не является уполномоченным банком, то иностранная валюта или валюта Российской Федерации должна быть зачислена на банковский счет финансового агента (фактора) в уполномоченном банке.

Если факторинг связан с совершением сделок, указанных в ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ, то возможен зачет взаимных требований.

Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены Законом N 173-ФЗ, применяются правила указанного международного договора (абз. 2 ч. 2 ст. 4 Закона N 173-ФЗ).

Федеральным законом от 05.05.2014 N 86-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям" Российская Федерация присоединилась к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям (заключена в г. Оттаве 28.05.1988) (далее - Конвенция).

Дебитор может также предъявить фактору любые требования о зачете в отношении денежных требований поставщика, которые были у дебитора на момент получения письменного уведомления об уступке в соответствии с п. 1 ст. 8 Конвенции (п. 2 ст. 9 Конвенции), аналогичные требования установлены ст. 832 ГК РФ.

На основании изложенного в рамках договора факторинга возможен зачет взаимных требований, если экспортное финансирование связано с исполнением сделок, указанных в ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ, либо стороны договора факторинга являются резидентами стран - участников Конвенции.

Источник: КонсультантПлюс